• 我國商業秘密保護制度探討——以《中美第一階段經貿協議》為視角

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    論文字數:31022 論文編號:sb2022090217364949348 日期:2022-09-21 來源:碩博論文網

    本文是一篇法學論文,筆者認為我國商業秘密保護制度起步較晚,但一直在加快修改與完善的步伐?!吨忻赖谝浑A段經貿協議》作為我國簽訂的雙邊條約,需在國內法中對其中承諾的內容予以回應,協議中有關商業秘密保護的要求也符合我國當前加強商業秘密保護力度的改革方向。
    第一章商業秘密保護制度基礎理論探討
    第一節商業秘密基本概念考察
    商業秘密的重要性不言而喻,無論是全球最大的飲料公司可口可樂公司所擁有的可口可樂配方還是云南白藥集團的云南白藥藥方,百年前的配方至今無人破解。即使1955年云南白藥藥方的創制人曲煥章的妻子將云南白藥的配方獻出使其作為國家秘密受到保護,成為我國國家層面的知識產權領域最高機密,也絲毫沒有影響其商業價值。當今世界,隨著科學技術的迅猛發展,對知識產標題權的創造、占有和運用更是成為一個企業取得競爭優勢的關鍵因素。并且商業秘密作為知識產權中一項重要的內容,在國家知識產權戰略中也占據十分重要的地位。但令人疑惑的是,商業秘密作為核心技術保護方式之一,蘊含著巨大價值,卻一直非我國理論界研究熱點。近些年,我國開始提高商業秘密保護的重視程度,不斷加大對商業秘密的保護力度,再次引起理論界和實務界的重點關注。本文將首先從理論方面對商業秘密保護制度進行探索。

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    一、商業秘密概念之界定
    商業秘密的概念及構成我們可以從不同國家和地區相關規定中找到其界定,世界貿易組織(WTO)將商業秘密界定為“未披露的信息”(UndisclosedInformation)?!杜c貿易有關的知識產權協定》中第39條對“未披露的信息”進行了規定,并指出應符合“秘密性、因屬秘密而具有價值性、采取合理保密措施”三個要件。該條款對不同國家的商業秘密立法有一定的指導意義。此后,各國家和地區對商業秘密的構成基本沿用這一規定,只是在具體內涵及要求上有所不同。我國2019年《反不正當競爭法》將其定義為:“……技術信息、經營信息等商業信息。”我國臺灣地區在1996年《營業秘密法》中規定為:“……可用于生產、銷售或經營之資訊。”從域外立法來看,美國最早于1979年頒布《統一商業秘密法》,將商業秘密界定為“特定信息”并明確“秘密性、價值性、保密性”三要件,統一了各州對商業秘密的定義。日本于1990年《不正當競爭防止法》中將商業秘密界定為“……技術上或者經營上未被公知的情報。”2016年歐盟通過了《商業秘密保護指令》,同樣沿襲了國際公約中對商業秘密構成要件的界定,在第二條第一款加以明確,同時指出商業秘密包括技術信息或者商業信息。法國和德國作為歐盟的成員國,對于商業秘密的定義也基本沿用了上述的規定。
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    第二節商業秘密的權利性質
    知識產權的權利性質是知識產權法律制度的基本問題,商業秘密作為一項非常重要的知識產權,我們同樣需要明確其權利性質。我國理論界存在“私權論”與“私權公權化”兩種不同觀點。
    一、私權論與私權公權化之爭
    (一)“私權論”與“私權公權化”
    商業秘密作為知識產權的客體之一,要探究商業秘密的權利屬性首先要明確知識產權的權利性質。學界對于權利的基本屬性的討論一般從公權與私權這兩個基本分類入手。“知識產權是私權”這一觀點從《Trips協定》在序言中明確后,為大多數學者所支持,成為知識產權領域的共識。在我國,知識產權的私權屬性也一直是主流觀點。而近些年隨著知識產權研究熱度的不斷提升,一些學者對知識產權純私權屬性這一觀點開始產生質疑,認為現代知識產權有了公權化趨向,兼具公權和私權屬性。但堅持私權論的學者對此論斷的反對聲音也十分強烈。
    持“私權論”觀點的學者提出的主要理由有:其一,知識產權是一種新的財產權,屬民事權利范疇,與所有權等具有共同的屬性。也就是說,知識產權客體雖然具有無形性特征,但客體的這一屬性并不妨礙權利本身的私權屬性。其二,知識產權是一種規范智力產品財產歸屬的私權。21現代知識產權是對封建特許權的革命,是一種新型的私有財產權。22換言之,雖然知識產權最初是由國家授予而產生,但是知識產品由私人創造,知識產權為私人所占有決定了其私權屬性,權利的性質與權利產生所依據的法律的性質是萬萬不可混淆的。其三,應尊重其私權本性,讓知識產權在適合私權發展的社會結構中發揮作用。
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    第二章《中美第一階段經貿協議》與我國相關規定之互動
    第一節《中美第一階段經貿協議》對我國相關立法的影響
    一、《中美第一階段經貿協議》內容概述
    自2018年3月美國對華發起貿易摩擦以來,中美經貿團隊就雙方在經濟貿易活動中存在分歧和矛盾展開了談判。2020年1月15日雙方簽署《中美第一階段經貿協議》,并于2月14日正式生效。31協議包括序言、知識產權、技術轉讓等九章內容。知識產權一直是中美兩國貿易摩擦中博弈的重點,中美雙方在磋商階段也充分認識到知識產權的保護與利用對于兩國企業在經貿活動中的重要性。因此,在協議結構的安排上,知識產權的相關內容位列第一章,且內容篇幅近五分之一??v觀“知識產權”章,其首先規定了中美雙方今后貿易合作過程中應遵守的一般義務,其次從第二節開始到第八節,是對商業秘密、藥品相關知識產權、專利等具體知識產權問題的具體規定,并就雙邊合作和協議的履行內容進行了約定,為后續兩國貿易過程中的知識產權問題解決提供程序性保障??梢?,《中美第一階段經貿協議》對我國知識產權法律的整體框架作出了較為全面且詳細的規定。
    在知識產權相關內容中,商業秘密被放在了首要位置,商業秘密的重要性不言而喻。從“知識產權”章的內容分布來看,在第一節“一般義務”后緊接著將“商業秘密和保密商務信息”放在第二節這一重要位置,這反映出兩國對商業秘密保護和利用問題的高度重視。從第二節的第1.3條到第1.9條,以大量篇幅對商業秘密相關問題進行了約定,在民事、刑事、行政實體法與程序法方面都做出了相關要求。在民事領域包括侵權主體范圍的擴大、侵權類型的增加,同時在程序法上要求確立商業秘密案件的舉證責任轉移制度和引入訴前保全措施。在刑事領域則是要求我國降低侵犯商業秘密刑事案件的調查啟動門檻,在行政管理方面則是規定了對政府機構的限制。無論是從協議的結構安排還是文本內容來看,商業秘密都處于十分重要的位置,這反映出兩國在貿易磋商中充分認識到商業秘密的重要性,并著重強調應進一步加大對商業秘密的保護力度。
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    第二節我國相關規定對《中美第一階段經貿協議》之回應
    一、擴大侵權責任主體范圍
    根據《中美第一階段經貿協議》第一章第二節第1.3條的要求,應將所有自然人、組織和法人都納入侵犯商業秘密的“經營者”范圍。為呼應協議內容,我國在2019年對《反不正當競爭法》進行修訂時,在第九條新增第二款將侵權責任人的范圍擴大至所有自然人和法人。也就是說,除了我們以往法條所規定的“經營者”之外,我國的各類主體包括政府機關、社會團體及其工作人員等屬經營者之外的自然人、法人和非法人組織都被納入了責任人的范圍。協議第1.3條的規定也為后文第1.9條對政府機構及其工作人員或者第三方主體的限制提供了依據。本次修訂以法律形式明確了責任主體范圍,解決了以往在實踐中因經營者身份的限制,難以對離職員工追責的問題,更為充分地保障商業秘密權利人的合法權益。此外,舊法采用“約定”這一表述,而該表述在司法實踐中常常被理解為當事人之間的保密協議的約定,這一理解不當地限縮了侵犯商業秘密行為的外延,難以對泄露秘密卻未和單位簽署保密協議的員工進行追責。也就是說只有“違反約定”的才可追責,而根據現行的規定,行為人只要是對“保密義務”的違反就可以成為侵犯商業秘密的責任主體,而無論該義務是法定的還是約定的。此次修改基本符合《中美第一階段經貿協議》對我國提出的要求。
    二、增加侵犯商業秘密的禁止行為
    《中美第一階段經貿協議》第1.4條要求我國擴大對侵犯商業秘密行為的認定范圍,將盜竊商業秘密的行為納入侵犯商業秘密的行為中,并著重強調了以下三類行為,包括電子入侵、違反或誘導違反保密義務以及保密義務人未經授權而披露或使用。我國在后續的法律修訂過程中對該項內容也及時作出了回應。我國新《反不正當競爭法》以“列舉加概括”的模式新增了以賄賂、欺詐、電子侵入方式獲得他人商業秘密的禁止性規定,并刪除了舊法規定的“利誘”。“電子入侵”這一行為的增加是基于目前互聯網、云存儲、大數據等高科技的不斷發展與應用,侵害商業秘密的方式也變得數字化、多樣化這一因素的考量。并新增了“教唆、引誘、幫助他人”三類共同侵權的情形。相較于之前的規定,新法對商業秘密的保護力度大幅度提高,甚至超過了《中美第一階段經貿協議》對我國的要求。32同時針對以往行政救濟中,懲罰力度較弱,違法成本不夠高使得侵權行為頻頻發生的現象,我國提高了惡意侵犯商業秘密行為的賠償倍數及最高限額,在《反不正當競爭法》第十七條規定最高賠償倍數為五倍,并在第二十一條將最高限額提高至五百萬。這一修訂極大加重了行政執法部門針對侵犯商業秘密行為的懲處力度,反映了我國嚴厲打擊侵犯商業秘密行為的態度。
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    第三章《中美第一階段經貿協議》下我國司法實踐之考察...........28
    第一節《中美第一階段經貿協議》下我國司法實踐效果.......................28
    一、商業秘密民事案件審結年份..........................28
    二、商業秘密民事案件類型....................................29
    第四章《中美第一階段經貿協議》下我國相關規定之完善...........38
    第一節《中美第一階段經貿協議》下我國立法模式選擇.......................38
    一、我國商業秘密保護立法趨向.................................38
    二、我國商業秘密保護立法模式選擇...............................39
    結語...................................46
    第四章《中美第一階段經貿協議》下我國相關規定之完善

    第一節《中美第一階段經貿協議》下我國立法模式選擇
    一、我國商業秘密保護立法趨向
    我國商業秘密法律制度發展至今,始終處于不斷修正不斷完善的過程中。在中美貿易戰的大背景之下,美國在2019年發布的《特別301報告》中稱中國在商業秘密保護和執法方面存在差距,以及在事發之后較難獲得有效補救的情況,這是中美貿易戰打響之后美國發布的第一份特別301調查報告。2020年美國在《特別301報告》中再次指出中國需要加強知識產權保護和執法力度,并在報告文本中進一步加大了有關商業秘密內容的比重。實際上我國一直在努力從知識產權大國向知識產權強國邁進,從2019年開始對知識產權體系作出了實質改進,尤其是在商業秘密保護方面。目前我國的商業秘密保護是以《反不正當競爭法》為核心,輔之以其他法律、行政法規,包括《民法典》、《刑法》、《行政許可法》等法律法規,以及最高人民法院、最高人民檢察院發布的各項司法解釋等。有學者認為我國應轉變現行立法模式建立商業秘密專門法保護制度。50但筆者認為,雖然我國對商業秘密并沒有以知識產權單行法方式進行保護,沒有制定專門的商業秘密法,而是規定在不同法律法規和司法解釋中。但商業秘密保護力度與效果是否單獨制定商業秘密保護法沒有直接關系,現存的問題也絕不是制定一部專門的商業秘密法就能解決的。當前更為重要的是如何健全相關商業秘密保護制度,以實現對商業秘密權利人更為有效的保護以及達到權利行使產生更好的效果。

    法學論文參考
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    結語
    我國商業秘密保護制度起步較晚,但一直在加快修改與完善的步伐?!吨忻赖谝浑A段經貿協議》作為我國簽訂的雙邊條約,需在國內法中對其中承諾的內容予以回應,協議中有關商業秘密保護的要求也符合我國當前加強商業秘密保護力度的改革方向。因此,以《中美第一階段經貿協議》為視角探討我國商業秘密保護制度的完善是我國當前在立法和司法上的迫切要求。本文始終圍繞兩個焦點展開研究:一是是什么。即我國商業秘密保護制度現狀是什么?《中美第一階段經貿協議》對我國帶來的挑戰是什么?我國司法實踐中存在的問題是什么?二是怎么做。即如何應對挑戰和解決問題。對于第一個焦點,通過《中美第一階段經貿協議》與我國現行有關商業秘密保護的規定對比以及2017年至2021年我國侵犯商業秘密民事案件的分析,發現我國在相關法律修訂中已經將協議的部分內容轉化為了國內法,但商業秘密范圍的擴大、限制政府調取、使用和披露商業秘密以及引入“訴訟禁令”制度這些方面對我國仍是不小的挑戰。以及在現行法律規范之下我國商業秘密司法實踐中仍然存在諸多問題。對于第二個焦點,在當前國情之下,我國仍應以《反不正當競爭法》作為主要依托,并根據我國實際發展需要對現行各部門法有關商業秘密的內容進行完善,同時出臺相關司法解釋或指導案例作為補充。對于協議中尚未履行的承諾事項,我國還應審慎考慮是否切合國現實國情。要構建全面、科學、系統的商業秘密保護制度道阻且長,本文以期能夠為我國商業秘密保護制度的完善提供參考價值,但筆者能力有限,有些問題尚未進行深入探討,不盡合理之處在今后還將繼續展開研究。
    參考文獻(略)


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